Один из вопросов, по которому специалисты кадровых служб до сих пор не пришли к единому мнению, звучит так: неиспользованный отпуск – сгорает или нет? По этому поводу есть разные точки зрения. Какая из них правильная, можно выяснить только после внимательного изучения нормативных документов.
Любой сотрудник может использовать все дни отдыха, которые у него скопились за время работы в компании. При желании прошлогодний отпуск можно присоединить к текущему. Такой вывод следует из положений ст. 124 ТК РФ.
Иными словами, если у работника остались неиспользованными 10 календарных дней с прошлого года, они переходят на текущий год. Поэтому при уходе на отдых работник вначале отгуливает прошлогоднюю его часть, и только потом – текущую. Фактически брать отпуск отдельно за прошлый и нынешний периоды необязательно. На практике дни отдыха обычно предоставляют одновременно.
Ситуации, когда у сотрудника есть неиспользованные отпуска сразу за несколько лет, недопустимы. Не может быть так, что у сотрудника остались 5 дней отдыха за 2015 год, 2 дня – за 2016 г. и ещё 15 дней за 2017-й. При выявлении подобной ошибки специалист кадровой службы должен внести в личное дело соответствующие корректировки и далее считать, что у работника не использовано 22 дня отпуска за 2017 год.
Чтобы посчитать количество неиспользованных дней отпуска , за которые полагается компенсация, воспользуйтесь формулой: (Продолжительность полного ежегодного отпуска / 12) X Количество полных отработанных месяцев – Количество использованных дней отпуска
Во внимание берите каждый год, в котором сотрудник не отгулял отпуск либо отгулял его частично. Ведь отдыхать он был вправе ежегодно (ст. 114 ТК РФ). При этом речь идет не о календарном, а о рабочем годе. То есть неиспользованные дни отпуска считайте за каждые 12 рабочих месяцев, начиная со дня трудоустройства (п. 1 Правил об очередных и дополнительных отпусках , утвержденных НКТ СССР от 30 апреля 1930 г. № 169; далее – Правила).
В такой отпускной стаж не включайте:
- время, когда сотрудник отсутствовал на работе без уважительных причин (в т. ч. в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ);
- отпуска по уходу за ребенком до достижения им трех лет;
- отпуска без сохранения зарплаты общей продолжительностью более 14 календарных дней .
Такой порядок следует из абзаца 2 пункта 28 Правил, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169, и статьи 121 Трудового кодекса РФ.
КАК ОТРАЗИТЬ В ГРАФИКЕ
По правилам заполнения формы № Т-7 график отпусков на следующий календарный год должен быть составлен и утверждён руководителем не позднее 17 декабря текущего 2018 года. В 5 графе документа нужно указать количество дней отпуска, которое причитается сотруднику за очередной рабочий год. Сюда включают и основной, и дополнительный отпуск, предусмотренный ТК РФ и локальными актами по организации.
Заполняя график, не забудьте учесть следующие моменты:
- нельзя вносить в документ исправления, а также зачёркивать написанное;
- любые изменения вносят только после их согласования с непосредственным начальником работника и получения разрешительной визы руководителя компании;
- если сотрудник переносит свой отпуск более 1 раза, все сведения об этом должны быть отражены в графике.
Согласно общей практике, неиспользованные дни отпуска могут предоставляться работнику двумя способами:
- в соответствии с графиком – в этом случае их необходимо добавить к общему числу дней отдыха, проставленному в графе 5;
- на основании заявления сотрудника по согласованию с нанимателем.
В последнем случае работнику придётся написать заявление, форма которого практически не будет отличаться от стандартной. Конкретизировать, за какой период предоставляются дни отдыха, не нужно.
ЗАЯВЛЕНИЕ НА НЕИСПОЛЬЗОВАННЫЙ ОТПУСК: ОБРАЗЕЦ
ВОЗМОЖНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРИ ЗАПОЛНЕНИИ ЗАЯВЛЕНИЯ
Хотя составить этот документ несложно, большинство сотрудников всё равно допускает в нём ошибки. Чтобы исключить подобные неприятные ситуации, кадровикам рекомендуется иметь готовый образец заявления на неиспользованный отпуск, изготовленный в соответствии с перечисленными выше требованиями. Каждому сотруднику, планирующему уйти отдыхать, придётся внимательно ознакомиться с правилами составления этого документа и скрупулёзно им следовать.
ВЫГОДНЫ ЛИ НЕИСПОЛЬЗОВАННЫЕ ОТПУСКА РАБОТОДАТЕЛЮ
Незаменимые сотрудники, которые практически никогда не уходят отдыхать, есть в каждой компании. По ряду причин они не успевают отгулять положенные им дни, и неиспользованные отпуска накапливаются. Оказывается, такое положение дел не устраивает многих работодателей. Причин тому несколько:
- При проверках трудовой инспекции у её специалистов наверняка возникнет вопрос, почему сотрудники фирмы не реализуют своё право на ежегодный отдых. А несоблюдение требований ТК РФ для работодателя чревато вынесением предписаний и начислением штрафов.
- В случае увольнения сотрудника, долго не уходившего в отпуск, сумма причитающейся ему компенсации будет достаточно большой. Это может негативно сказаться на расходном бюджете компании.
- Сотрудник, накопивший большую задолженность по отпускам, может решить внезапно воспользоваться своим правом на отдых и настоять на том, что он хочет срочно отдохнуть. В этом случае фирма может не успеть выполнить все требования законодательства, а именно: своевременно уведомить сотрудника о начале отдыха и выплатить ему положенную сумму.
Чтобы избежать претензий со стороны проверяющих органов, наниматели предлагают работникам различные способы погашения задолженности по отпускам.
Самый простой и выгодный для всех сторон вариант – отгулять неиспользованный отпуск за прошлые годы полностью или частями. В этом случае работник использует своё право на отдых и получит причитающуюся ему сумму, а компания – ликвидирует образовавшуюся задолженность.
Хуже, когда наниматель пользуется своим правом перенести отпуск, ссылаясь на производственную необходимость, и настоятельно рекомендует сотруднику регулярно писать заявления на короткие отпуска, выпадающие на выходные или праздничные дни. В такой ситуации работник фактически теряет положенные ему дни отдыха, поскольку в субботу и воскресенье он бы и так не трудился. Кроме того, решение об отдыхе часто принимается накануне выходных, и бухгалтерская служба не успевает своевременно заплатить сотруднику отпускные.
В этом случае работника вынуждают написать в заявлении, что он не возражает против перечисления денег в более поздние сроки. Немногие знают, что наличие этой надписи не освобождает нанимателя от обязанности рассчитать и заплатить сотруднику компенсацию за задержку отпускных. На практике это требование законодательства игнорируется, что чревато негативными последствиями для обеих сторон: работник недополучает деньги, а компания рискует тем, что её обвинят в совершении административного правонарушения.
ЧТО БЫВАЕТ С ПРОПАВШИМ ОТПУСКОМ ПРИ УВОЛЬНЕНИИ
На момент увольнения за большинством работников обычно числится несколько дней неотгуленного отпуска. Компания имеет право погасить образовавшуюся задолженность двумя способами:
- выплатить работнику денежную компенсацию за все дни неиспользованного отпуска;
- отправить сотрудника в ежегодный оплачиваемый отпуск на то количество дней, которое ему положено, а потом уволить его.
Право выбора того или иного способа компенсации принадлежит работнику. Принудить его предпочесть какой-то конкретный вариант наниматель не может.
С этим также читают.
В декабре среди работников многих организаций прошел слух, что неотгулянный отпуск будет сгорать 2019, Трудовой кодекс и правда собираются дополнить новыми условиями предоставления обязательных дней отдыха, но вот затронут эти изменения далеко не всех граждан. Для большинства в этом вопросе ничего не изменится. Кроме того, неиспользованные отпускные дни к планируемым поправкам в Трудовом кодексе не имеют никакого отношения.
Сгорают ли неиспользованные отпуска в 2019 году
Согласно требованиям статьи 114 ТК РФ, всем трудоустроенным гражданам положены дни для отдыха с сохранением заработной платы и рабочего места. Это и называется ежегодный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого обычно составляет 28 календарных дней. Иногда сотрудники имеют право на дополнительные дни в силу специфики профессии или стажа работы. Если человек не отдохнул за какой-то период и переживает, может ли сгореть отпуск если не отгулял, он может не беспокоиться. Неиспользованные дни накапливаются и могут быть использованы в другое время.
В наступающем году в этом вопросе ничего не изменится. Слухи о том, что неиспользованные отпуска с 2019 года сгорают, не имеют под собой никаких оснований. Все неиспользованные дни можно смело включать в график отпусков, который до 15 декабря должны были утвердить все работодатели. Если же отдохнуть в полном объеме у работника не получится, руководство должно сберечь остаток его свободных от работы дней и перенести их на следующий период, но только на один (ст. 124 ТК РФ). Не предоставлять сотруднику время отдыха в течение двух лет подряд работодатель не имеет права. Также без обязательных дней отдыха не могут работать:
- несовершеннолетние работники (в возрасте до 18 лет);
- лица, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда.
Для некоторых категорий работников предусмотрены также специальные условия для отдыха. Кстати, не предоставлять отпускное время руководство компании просто не имеет права. Это является административным правонарушением, за которое по статье 5.27 КоАП РФ предусмотрен штраф на сумму от 30 000 до 50 000 рублей. В отдельных случаях даже могут приостановить работу компании на срок до 90 суток.
Компенсация за неиспользованные дни: во время работы и при увольнении
Поскольку обязательный ежегодный отпуск является оплачиваемым, за него работнику положены отпускные. Поэтому иногда как работодатели, так и сами работники задаются вопросом о том, можно ли вместо отсутствия на работе просто получить денежную компенсацию? Но, по нормам ст. 127 ТК РФ, это возможно только в строго определенных ситуациях:
- при увольнении с работы;
- при наличии дополнительных дней (сверх обычных 28).
Такие дополнительные дни для отдыха предусмотрены для:
- лиц, которые указаны в ст. 116 ТК РФ;
- лиц, имеющих особый характер работы, например учителя (ст. 118 ТК РФ);
- сотрудников с вредными и опасными условиями труда (ст. 117 ТК РФ);
- жителей Крайнего Севера и территорий, имеющих аналогичный статус.
Они могут написать работодателю заявление в свободной форме и превратить неиспользованный дополнительный отдых в материальные блага. Все остальные могут получить деньгами за неиспользованное время только при расторжении трудового договора, и никакого заявления им для этого писать не нужно. Расчет компенсации происходит так же, как расчет отпускных: в зависимости от среднедневной заработной платы сотрудника. Такой режим сохранится и в 2019 г.
Что поменяется с приходом 2019
А что же изменится в отпускном вопросе? На рассмотрении Госдумы находится законопроект, в соответствии с которым изменится порядок предоставления оплачиваемых отпускных дней родителям малолетних детей и детей-инвалидов. Когда поправки будут приняты, один из родителей, воспитывающих ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет или двух и более детей в возрасте 14 лет, сможет написать работодателю заявление о предоставлении положенного отдыха в любое удобное время. Отказать в этом руководство будет не вправе.
Вопрос о неиспользованных отпусках возникает рано или поздно у всех, кто работает достаточно долго у одного работодателя. У некоторых возникает вопрос о неиспользованных отпусках в связи с увольнением. Особенно остро встал вопрос в 2010 году, когда Россия ратифицировала конвенцию Международной организации труда (МОТ). В данной статье мы расскажем о следующих вопросах:
Ответы на часто задаваемые вопросы
Начнем с вопросов, которые чаще всего задают.
Сгорает ли неиспользованный отпуск?
Нет, неиспользованный отпуск может быть использован в течение следующего рабочего года. Если за этот период отпуск не был использован, то за отпуск можно получить деньги, но лишь уволившись.
Можно ли взять неиспользованный отпуск за несколько лет?
Нет, неиспользованный отпуск можно взять только за предыдущей рабочий год. Суммировать неиспользованный отпуск за несколько лет нельзя.
Можно ли заменить деньгами неиспользованный отпуск?
Заменить отпуск деньгами, можно только в части, превышающей 28 календарных дней, то есть для большинства тех, кот имеет право на отпуск в 28 календарных дней заменить отпуск не получится.
Выплачивается ли неиспользованный отпуск при увольнении?
Да, при увольнении компенсация за все неиспользованные дни отпуска выплачивается вместе с остальными деньгами в день увольнения.
Неиспользованный отпуск больше трех лет сгорает?
Нет, неиспользованный отпуск не сгорает никогда. Другое дело, что получить компенсацию за неиспользованный отпуск работник может только при увольнении.
Неиспользованный отпуск сгорает или нет 2015?
В 2015 году неиспользованный отпуск не сгорает, а переносится на следующий рабочий год или выплачивается компенсация при увольнении
Неиспользованный отпуск статья
Основной статьей, которое описывается право работника на неиспользованный отпуск при увольнение является 127 статья Трудового кодекса РФ.
Неиспользованный отпуск что это
Всем работникам по Трудовому кодексу положен отпуск. Базовая длительность отпуска составляет 28 календарных дней, а некоторым категориям сотрудников предоставляются удлиненные или дополнительные отпуска. Так или иначе, у некоторых сотрудников копятся отпуска. Складывается ситуация, когда у работника отпусков много, а деть их некуда. Таким образом, неиспользованные отпуска — это такие отпуска, которые работник в свое время вовремя не использовал, то есть не был в положенном отпуске.
Перенос отпуска возможен, но только на год. То есть неиспользованный отпуск может быть использован только в течение следующего рабочего года, если прошло больше времени, то отпуском воспользоваться нельзя.
Работодателям запрещено не отпускать работников в отпуск в течение двух лет подряд.
На практике многие работники не хотят уходят в отпуск достаточно долго время (например, два-три или пять лет), или берут на весь отпуск, а только его часть.
Куда девается неиспользованный отпуск?
Никуда, с данным отпуском ничего не происходит, но и использовать его нельзя. Отсюда возникает резонный вопрос: можно ли заменить отпуск деньгами?
Замена неиспользованного отпуска денежной компенсацией
Еще совсем недавно можно было не ходить в отпуск, а получить деньги за него. В настоящее время получить компенсацию за отпуск могут лишь те, у кого продолжительность отпуска составляет более 28 дней в год — это, например, удлиненные или дополнительные отпуска. Если работнику положен лишь отпуск продолжительностью 28 календарных дней, то заменить часть этого отпуска или весь отпуск деньгами нельзя!
Возникает резонный вопрос: работник несколько лет не был в отпуске, его неиспользованный отпуск сгорает?
Неиспользованный отпуск сгорает
Получается, что для большинства работников, чей отпуск составляет 28 календарных дней за год, нельзя заменить деньгами, а можно лишь использовать по назначению в текущем или следующем рабочем году. А куда деваются остатки неиспользованных отпусков ?
Никуда, они просто копятся и единственным случаем, когда выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска, является увольнение .
Ответ на вопрос : неиспользованный отпуск сгорает?
Нет, неиспользованный отпуск не сгорает , но компенсацию за все неиспользованные отпуска можно получить только, если уволиться.
Выводы
Неиспользованный отпуск переносится на следующий год только один раз, то есть отпуск может быть использован в текущем или следующем рабочем году.
Компенсация за неиспользованный отпуск для работников с отпуском 28 календарных дней не предусмотрена.
Неиспользованный отпуска не сгорает, а выплачиваются только в день увольнения.
Далеко не все сотрудники ежегодно ходят в отпуск. Встречаются такие, кто не отдыхал три, четыре и более лет подряд. Такое положение дел противоречит Трудовому кодексу, поэтому кадровикам и бухгалтерам приходится срочно оформлять отпуск за прошлые периоды. Наша статья поможет разобраться, как в этой ситуации правильно составить график отпусков, в какой последовательности предоставлять отпуска за прошлые периоды и какое максимальное количество дней отдыха можно предоставить в текущем году.
«Идеальная» схема предоставления отпуска
Если строго следовать букве закона, то «накапливать» отпуск более чем за два года нельзя. Об этом прямо сказано в статье 124 Трудового кодекса. Поэтому даже если сотрудник не желает отдыхать, работодатель обязан оформить отпуск в принудительном порядке.
Для этого достаточно включить работника в график отпусков, который, согласно статье 123 ТК РФ, является обязательным не только для работодателя, но и для самого работника. Далее нужно под роспись известить человека о начале отпуска не позднее, чем за две недели до начала, а также начислить и выплатить отпускные. Указанные действия будут означать, что работодатель выполнил требования закона независимо от намерений сотрудника.
Однако в жизни многие компании и предприниматели так не поступают. В результате среди работников есть те, кто не отдыхал по три, четыре и более лет. Чтобы исправить ситуацию, кадровикам и бухгалтерам приходиться в срочном порядке оформлять отпуск за прошлые периоды.
Нужно ли включить неиспользованный отпуск в текущий график
Есть мнение, что при составлении графика на очередной год нужно учитывать только отпуск, предоставляемый за текущий период. А вот отпуск за прошлые периоды следует предоставлять по письменному заявлению работника. Сторонники данной точки зрения ссылаются на статью 124 ТК РФ, где сказано, что перенос отпуска на другой срок осуществляется по письменному заявлению работника.
Но существует и другая точка зрения, которой придерживаемся и мы. В текущий график надо включить все отпуска, в том числе и те, что предоставлены за прошлые периоды. Ведь не исключено, что сотрудник не напишет заявление, и тогда график станет единственным основанием для предоставления «просроченного» отпуска.
Что же касается статьи 124 ТК РФ, то в ней речь идет о ситуации, когда работодатель не исполнил своих обязанностей. А именно - не выдал отпускные или не предупредил своевременно сотрудника о начале отпуска. При подобных обстоятельствах поводом для переноса отпуска является заявление сотрудника. Если же отпуск не использован по инициативе работника, заявление не требуется.
В какой очередности предоставлять отпуска за прошлые периоды
В Трудовом кодексе не говорится, в какой последовательности следует предоставить отпуска, не использованные в прошлых периодах. На практике специалисты применяют два разных подхода.
Первый подход подразумевает, что сначала нужно предоставить отпуск за текущий период, и только после этого перейти к «просроченным» отпускам. Приверженцы данного подхода рассуждают так: поскольку согласно статье 122 ТК РФ отпуск должен предоставляться ежегодно, то в приоритете находится текущий период. Дополнительным аргументом служит письмо Роструда от 01.03.07 № 473-6-0. В нем есть такая фраза: «Трудовое законодательство не содержит положений, предусматривающих использование отпусков за рабочие периоды в хронологической последовательности». Значит, отпуск за более поздние периоды можно отгулять до того, как использован отпуск за более ранние периоды.
Второй подход, напротив, заключается в том, чтобы предоставлять отпуска в хронологическом порядке. Проиллюстрируем на примере.
Допустим, сотрудник не брал отпуск за 2012 год, за 2013 год и так далее вплоть до сегодняшнего дня. В этом случае работодатель должен сначала дать отпуск за 2012 год, потом за 2013 и так далее. Отпуск за 2018 год будет самым последним. Основанием здесь служит тот факт, что благодаря хронологическому порядку «старые долги» сокращаются, и работодатель постепенно исправляет допущенное нарушение. При этом требование статьи 122 ТК РФ соблюдено, ведь в текущем году отпуск предоставлен. Такой подход не противоречит и письму Роструда № 473-6-0, так как в этом письме нет прямого запрета на хронологическую последовательность.
На наш взгляд, допустимыми являются оба подхода. Работодателю необходимо выбрать тот, который кажется ему более приемлемым, и закрепить в локальных нормативных актах (например, в приказе руководителя).
Сколько дней отпуска можно предоставить в течение года
Если работник не отдыхал несколько лет, то количество неиспользованных дней отпуска может исчисляться десятками, а иногда даже превышает 100. Возникает вопрос: не нарушит ли работодатель закон, если предоставит все эти дни в течение одного года?
Никаких ограничений на это счет Трудовой кодекс не содержит. Проще говоря, компания или предприниматель может смело погашать свои «долги» по отпускам в том объеме, который не повредит производственному процессу. Более того, в ситуации, когда весь «просроченный» отпуск предоставлен сразу, у работодателя значительно повышаются шансы избежать конфликта с трудовыми инспекторами. Таким образом, если речь идет о неиспользованных отпусках, то любое количество дней законно.
Вопрос о том, «сгорает» ли неиспользованный отпуск, если его не отгулять, остается открытым. Пока чиновники уверяют трудящихся в том, что неиспользованные отпуска не «сгорят», суды в некоторых регионах отказывают только что уволившимся гражданам во взыскании компенсации за неиспользованный отпуск по причине пропуска срока обращения в суд.
02.12.2015После того, как в 2010 году Российская Федерация ратифицировала Конвенцию Международной организации труда № 132 об оплачиваемых отпусках (Женева, 24.06.1970 (далее - Конвенция); ратифицирована Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ), возникла необходимость заново ответить на вопрос о том, в какой момент работник лишается возможности реализовать свое право на неиспользованный отпуск.
Поводом для дискуссий стала норма статьи 9 Конвенции, согласно которой непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (как минимум две недели) предоставляется и используется не позже чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска — не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.
Многими это положение Конвенции было истолковано так, что через 18 месяцев дни отпуска, оставшиеся от рабочего года, «сгорают». Затем последовали многочисленные консультации и интервью, в которых не только независимые эксперты, но и чиновники высказали мысль о том, что оснований для такого вывода нет. Так, на сайте созданного Рострудом электронного сервиса «Онлайнинспекция.РФ» в разделе «Популярные вопросы» размещен ответ следующего содержания: «Даже если по каким-то причинам отпуск не был предоставлен работнику в течение нескольких лет, никакого «сгорания» отпусков не происходит. Работодатель должен предоставить работнику все неиспользованные отпуска».
Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости Иван Иванович Шкловец в ходе Всероссийского онлайн-семинара, проведенного компанией ГАРАНТ в августе 2015 года, с уверенностью заявил, что неиспользованные отпуска не «сгорают», за накопленные отпуска работодателей привлекают к ответственности и обязывают предоставить работнику все накопленные отпуска (стенограмма выступления опубликована в журнале «Актуальная бухгалтерия», № 8, август 2015 г.).
И тем не менее работникам, у которых остались неиспользованными отпуска за рабочие годы, закончившиеся больше полутора лет назад, сегодня нельзя быть уверенными в том, что они смогут добиться денежной компенсации за них при увольнении. Как оказалось, в некоторых субъектах РФ суды общей юрисдикции, ссылаясь именно на положения статьи 9 Конвенции, отказывают уволенным работникам в удовлетворении подобных требований. Работодателю достаточно заявить в суде о пропуске работником срока исковой давности.
Почему неиспользованный отпуск «сгорает»?
Мотивировочная часть некоторых судебных актов выглядит следующим образом. Согласно статье 392 Трудового кодекса работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В силу норм Конвенции работник должен использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в течение 18 месяцев после окончания того года, за который он положен. Таким образом, с требованием о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск можно обратиться в суд только в течение трех месяцев со дня окончания указанного 18-месячного периода (определения Московского городского суда от 14.08.2015 № 33-28958/15, от 13.07.2015 № 4г-6930/15 , Ульяновского областного суда от 14.07.2015 № 33-2923/2015).
Основанной на тех же нормах, но более распространенной является следующая формулировка вывода об исковом сроке: по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска такой срок в соответствии с пунктом 2 статьи 9 Конвенции исчисляется равным 21 месяцу после окончания того года, за который предоставляется отпуск (18 мес. + 3 мес.) (определения Московского городского суда от 02.06.2015 № 33-14982/15, Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 28.04.2015 № 33-1904/2015 , Верховного Суда Республики Карелия от 27.03.2015 № 33-1227/2015, Верховного Суда Республики Башкортостан от 03.03.2015 № 33-3295/2015).
Можно встретить и такой вариант, согласно которому срок по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска составляет 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск (определения Московского городского суда от 26.05.2015 № 33-11576/15, Верховного Суда Республики Башкортостан от 07.04.2015 № 33-5543/2015 ).
Во всех указанных случаях суды никак не соотносят начало течения срока исковой давности с днем увольнения. Попытки истцов убедить суд в необходимости решать этот вопрос на основании статей 140 и 127 Трудового кодекса в приведенных примерах не увенчались успехом: по мнению судей, такой поход основан на неверном толковании норм материального права, положения Конвенции о сроке исковой давности по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска имеют приоритет над российским законом.
Вопрос о сроке исковой давности по требованию о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск остается открытым
Такая тенденция в судебной практике привлекла внимание научного сообщества. Вопрос обсуждался на Международной научно-практической конференции «Системность в трудовом праве и праве социального обеспечения (Первые Гусовские чтения)». На конференции было принято Обращение к органам государственной власти (опубликовано в журнале «Трудовое право в России и за рубежом», № 3, 2015 г.), в котором ученые говорят о недопустимости подобного толкования Конвенции и ее применения для ухудшения положения работников и нарушения их конституционного права на отдых, а также просят оказать содействие в донесении их позиции до высшей судебной инстанции.
Надо сказать, что еще совсем недавно, причем уже после вступления Конвенции в силу для Российской Федерации (Конвенция Международной организации труда № 132 вступила в силу для Российской Федерации 06.09.2011), те же самые суды, которые сейчас отказывают работникам, взыскивали в их пользу компенсацию за все неиспользованные отпуска независимо от того, за какой период они положены, и ссылались при этом на статью 127 Трудового кодекса (определения Ульяновского областного суда от 28.05.2013 № 33-1783/2013, Московского городского суда от 22.11.2012 № 11-8853/12).
Почему суды стали менять свою позицию и, главное, почему одно-единственное общее положение Конвенции воспринимается ими как альтернатива целому ряду специальных правил трудового законодательства, непонятно. По мнению автора, основанным на неверном толковании норм права является как раз подход, при котором срок исковой давности по требованию о компенсации за неиспользованный отпуск выводится из положений Конвенции и никак не коррелирует с днем увольнения.
Прежде всего следует определиться со статусом Конвенции в целом. С точки зрения права Конвенция является международным договором Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены другие правила, чем предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора (ст. 10 ТК РФ). В то же время (п. 3 ст. 5 Федерального закона от 15.07.1995 № 101-ФЗ) положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.
Как разъяснил Пленум Верховного Суда Российской Федерации (п. 3 пост. Пленума ВС РФ от 10.10.2003 № 5), к признакам, свидетельствующим о невозможности непосредственного применения положений международного договора Российской Федерации, относятся, в частности, содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств. При рассмотрении судом гражданских дел непосредственно применяется такой международный договор Российской Федерации, который вступил в силу и стал обязательным для Российской Федерации и положения которого не требуют издания внутригосударственных актов для их применения и способны порождать права и обязанности для субъектов национального права. На необходимость учитывать эти разъяснения при разрешении судами трудовых споров обращено внимание в другом постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации (п. 9 пост. Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).
А теперь обратимся к тексту статьи 1 Конвенции: положения настоящей Конвенции применяются через национальное законодательство и нормативно-правовые акты, в той мере, в какой они не применены иначе посредством коллективных договоров, арбитражных и судебных решений, государственных механизмов установления заработной платы или любых других схожих инструментов в соответствии с практикой данной страны и с учетом существующих в ней условий. Иными словами, Конвенция требует издания внутригосударственного акта для ее применения, если национальные правила не предусматривают иного способа придания ей силы. При ознакомлении с английским текстом Конвенции указанный смысл статьи 1 становится еще более очевидным. Коль скоро российская правовая система в принципе не допускает непосредственного применения международных договоров с подобного рода оговоркой, российские суды при разрешении трудовых споров не могут руководствоваться положениями Конвенции и должны опираться на Трудовой кодекс .
Однако даже если допустить, что Конвенция может применяться непосредственно, для этого она должна устанавливать другие правила, чем предусмотрены трудовым законодательством по тому же вопросу. По мнению автора, совершенно очевидно, что статья 9 Конвенции лишь устанавливает границы периода, в течение которого отпуск должен быть использован, и по предмету своего регулирования пересекается только с частями третьей и четвертой статьи 124 Трудового кодекса. О том, что происходит с правом на отпуск по окончании этого периода и тем более о том, что работодатель в течение этого периода должен по требованию работника выплатить компенсацию за отпуск, статья 9 Конвенции ничего не говорит.
С точки зрения, как Трудового кодекса , так и Конвенции фактическое использование отпуска и получение денежной компенсации за него - это разные способы реализации права на отпуск. По поводу замены отпуска денежной компенсацией Конвенция содержит отдельные правила. Статья 12 запрещает сторонам договариваться о неиспользовании минимального ежегодного оплачиваемого отпуска с заменой его компенсацией. А статья 11 говорит о том, что работнику после прекращения трудовых отношений с данным работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска, или же выплачивается денежная компенсация, или предоставляется эквивалентное право на отпуск в дальнейшем. При этом никаких ограничений по продолжительности периода, пропорционально которому определяется количество положенных работнику дней отпуска, не установлено. Получается, что Конвенция других правил по вопросу о денежной компенсации не предусматривает. Она, как и Трудовой кодекс , в принципе не допускает замену основного отпуска денежной компенсацией в период действия трудового договора, а обязывает работодателя компенсировать все неиспользованные дни отпуска деньгами только при увольнении. Значит, право работника на получение денежной компенсации за отпуск не может оказаться нарушенным, а срок, отведенный для судебной защиты этого права, не может начаться раньше дня увольнения.
Если исходить из обратного и предположить, что иск о взыскании компенсации за отпуск, поданный в период работы, подлежит удовлетворению, это будет означать, что суд может заставить работодателя сделать то, что по Трудовому кодексу и Конвенции не является его обязанностью, а частично невозможно даже по обоюдному соглашению сторон. Отказ в иске, поданном в последний день трехмесячного срока, ввиду того, что продолжающий трудиться работник не наделен правом требовать замены отпуска денежной компенсацией, лишает работника возможности получить такую компенсацию вообще, так как сразу после увольнения обращаться с таким иском будет уже поздно. Оба исхода дела, мягко говоря, не очень соответствуют принципам российского правосудия.
Подход, согласно которому работник до момента увольнения сохраняет право на все отпуска, не предоставленные ему своевременно, также распространен в судебной практике. Придерживающиеся его суды отмечают, что существование нормативно закрепленного срока для фактического предоставления отпуска не означает, что с момента его нарушения работодателем должен исчисляться трехмесячный срок для обращения в суд с иском о взыскании денежной компенсации за этот отпуск. С учетом статей 127 , 140 и 392 Трудового кодекса такой срок по всем дням отпуска составляет три месяца со дня увольнения (определения Хабаровского краевого суда от 01.07.2015 № 33-4129/2015, Свердловского областного суда от 22.05.2015 № 33-7641/2015, Челябинского областного суда от 06.04.2015 № 11-3310/2015, Оренбургского областного суда от 21.01.2015 № 33-433/2015; пост. Приморского краевого суда от 02.03.2015 № 4Г-18/2015).
Отношение к пропуску срока, отведенного для предоставления отпуска, на взгляд автора, должно быть таким же, как и к нарушению срока выплаты заработной платы. Нарушение в виде невыплаты начисленной заработной платы носит длящийся характер, и обязанность работодателя по своевременной и в полном объеме выплате работнику заработной платы, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течение всего периода действия трудового договора, поэтому, пока трудовые отношения не прекращены, срок на обращение в суд по указанным суммам не может быть пропущен (п. 56 пост. Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Руководствуясь той же самой логикой, срок исковой давности по всем дням отпуска, однажды включенным в график отпусков, но так и не предоставленным, не может оказаться пропущенным в течение всего периода работы.
И наконец, последний аргумент, в использовании которого не было бы необходимости, если бы не существующая практика толкования и применения Конвенции. Согласно Уставу Международной организации труда (п. 8 ст. 19 Устава Международной Организации Труда 1919 г. (измененный на конференции МОТ в Монреале в октябре 1946 г.)) ни в коем случае ратификация какой-либо конвенции любым членом МОТ не должна рассматриваться как затрагивающая какой-либо закон, который обеспечивает более благоприятные условия для заинтересованных трудящихся, чем те, которые предусматриваются конвенцией. Поэтому, все же усмотрев в Конвенции более жесткие, чем в Трудовом кодексе , рамки срока исковой давности по требованию о компенсации за неиспользованные отпуска, необходимо заключить, что она ухудшает положение работника, и в связи с этим отказаться от ее применения в пользу российского закона.
Некоторые суды в настоящее время отказываются признавать срок исковой давности по требованию о взыскании компенсации за отпуск пропущенным раньше, чем наступает увольнение, используя при этом практически всю палитру изложенных выше доводов (определения Рязанского областного суда от 15.07.2015 № 33-1558/2015, Самарского областного суда от 02.07.2015 № 33-6641/2015, Смоленского областного суда от 09.06.2015 № 33-2163/2015).
Очевидно, что теперь слово за Верховным Судом Российской Федерации, который уполномочен давать судам разъяснения в целях обеспечения единообразного применения законодательства.
